Коммерческий кодекс предусматривает, что фактическое нетто-имущество (собственный капитал) должно составлять не менее половины акционерного или паевого капитала, и, конечно же, нетто-имущество акционерного общества не должно быть меньше 400 000 крон, а товарищества с ограниченной ответственностью - меньше 40 000 крон.
Установленное Коммерческим кодексом требование минимального нетто-имущества имеет свой смысл. В глазах третьих лиц оно должно гарантировать определённую надёжность коммерческого товарищества. К сожалению, в нынешней экономической ситуации всё больше предпринимателей не способны выполнять указанные требования. Иногда нетто-имущество уходит в минус, то есть, обязательства коммерческого товарищества превышают стоимость его имущества.
Дополнительное финансирование и его возврат сейчас
Действующий закон предоставляет несколько возможностей для восстановления минимального нетто-имущества коммерческого товарищества, начиная от уменьшения или увеличения акционерного или паевого капитала и заканчивая слиянием, делением реорганизацией коммерческого товарищества или прекращением его деятельности. Самая крайняя мера „освободиться“ от проблемы - заявление о банкротстве. По сути, выдача кредита коммерческому товариществу его собственниками исключается, поскольку это станет дополнительным обязательством, а не увеличением собственного капитала. То же действует в отношении указанных в Коммерческом кодексе конвертируемых облигаций, которые также относятся к обязательствам и их может эмитировать только акционерное общество.
Как правило, сейчас выбирают такой путь повышения акционерного или паевого капитала, в результате которого акционерный или паевой капитал увеличивается минимально, а большая часть дополнительной инвестиции собственников направляется в ажио. В этом случае сумма ажио увеличивает размер нетто-имущества, но требуемый минимальный размер нетто-имущества остаётся практически неизменным. Если в дальнейшем экономическое положение коммерческого товарищества улучшится, то подобную дополнительную инвестицию инвесторам будет получить обратно довольно трудно. Напрямую ажио забрать нельзя, его нужно сначала через фондовую эмиссию направить в акционерный или паевой капитал. Затем необходимо провести процедуру сокращения акционерного или паевого капитала. Конечно, возвращаемые собственникам инвестиции не облагаются налогом, но их получение займёт очень много времени. Теоретически возможен выкуп акций /паёв самим коммерческим товариществом, но проблема может возникнуть из-за установленного Коммерческим кодексом ограничения (коммерческому товариществу может принадлежать не более 10% собственного акционерного или паевого капитала). Выплата дивидендов (при наличии бухгалтерской прибыли) не очень привлекает, так как дивиденды облагаются подоходным налогом. Собственники не должны платить налоги с забираемых ими инвестиций.
Коммерческий кодекс должен относить субординированный кредит к условной части собственного капитала
В ряде стран (например, в Финляндии) Коммерческий кодекс позволяет акционерам/пайщикам предоставлять коммерческому товариществу т.н. заёмный капитал (англ. capital loan, фин. pääomalaina). Заёмный капитал - это вид мезонинного финансирования, включающего в себя признаки как собственного, так и внешнего капитала, будучи ближе к долговому обязательству, чем к акционерному или паевому капиталу. Это простой способ повышения платёжеспособности коммерческого товарищества. Из-за своей гибкости заёмный капитал в Финляндии очень распространён при финансировании коммерческих товариществ, находящихся в фазе быстрого развития. Зачастую таким образом материнские компании финансируют дочерние.
По сути, это субординированный кредит, поскольку в случае ликвидационного или банкротного производства заёмный капитал возвращается только после выплаты всех других обязательств. Даже если в балансе заёмный капитал будет отражён как краткосрочное обязательство, при расчёте минимального требуемого собственного капитала (нетто-имущества) Коммерческий кодекс мог бы условно учитывать его как часть собственного капитала. По сути, можно установить и объём, который могут составлять подобные заёмные кредиты от собственного капитала коммерческого товарищества. При субординированном кредите сохранилась бы возможность его дальнейшей, так сказать, конвертации в собственный капитал (увеличение акционерного или паевого капитала посредством неденежных взносов).
Хотя коммерческие товарищества в Эстонии могут и сейчас получать субординированные кредиты, Коммерческий кодекс не учитывает их как часть собственного капитала.
Для подобного субординированного кредита важно гибкое начисление процентов, поскольку неправильно согласованная дополнительная процентная нагрузка может ещё больше усугубить и так нелёгкое экономическое положение коммерческого товарищества. Например, финские законы позволяют привязать проценты по подобному субординированному кредиту к прибыли должника. То есть, если результат экономического года должника показывает ноль или отрицательную величину, то выплата процента с субординированного кредита не нанесёт должнику (дополнительного) убытка. Кредитор просто откажется от начисления процента за соответствующий год. Естественно, что из-за более высокого риска процентная ставка по субординированному кредиту будет выше, чем при обычном кредите.
Если продолжать на примере Финляндии, то Коммерческий кодекс этой страны предусматривает обязательные условия для заёмного капитала. Например:
- при ликвидации или банкротстве коммерческого товарищества основная часть заёмного капитала и проценты выплачиваются только после выполнения других долговых требований;
- коммерческое товарищество или его дочерние фирмы не должны предоставлять залог для покрытия возвратного платежа по основной части заёмного капитала или процентов;
- третьи лица должны одобрить могущие повлиять на них договорённости между кредитором и кредитополучателем.
В Эстонии заёмный капитал нужно также узаконить как условную часть собственного капитала. В фазе разработки соответствующие положения Коммерческого кодекса Эстонии можно было бы изменить таким образом, чтобы они полностью соответствовали существующему правовому пространству. В любом случае, цель подобного субординированного кредита была бы чёткой и ясной - инвестор получает гибкую возможность делать в коммерческое товарищество временные дополнительные инвестиции, которые при необходимости можно было бы легко получить обратно. В то же время, подобное быстрое и гибкое денежное вливание стало бы показателем большей надёжности попавшего в затруднительное экономическое положение коммерческого товарищества в глазах кредиторов и в своих глазах.
Важно вначале определить налоговые аспекты
Узаконивая заёмный капитал в Эстонии, важно продумать налоговые аспекты с точки зрения как кредитора, так и кредитополучателя.
1. Для обеих сторон важно, будет это в понимании законов о налогообложении частью собственного капитала или обязательством и будет получаемая от субординированного кредита прибыль квалифицироваться как проценты или дивиденды. Если в законе она будет отнесена к процентам, то вся сумма будет считаться как проценты или часть, превышающая обычный уровень процентов, будет облагаться налогом как дивиденды?
2. Также для кредитора важно определить, имеем мы дело с кредитным требованием, возврат которого и получение с которого определённого дохода предполагает налоговый управляющий (в противном случае налоговый управляющий может отнести сумму займа к не связанным с предпринимательством расходами), или субординированный кредит приравнивается к инвестиции (возврат и отдачу которой невозможно гарантировать).
В заключение
Вышеизложенное не претендует на роль готовой концепции и нуждается в детальной проработке. Узаконивание субординированного кредита как условной части собственного капитала сделало бы предпринимательскую среду Эстонии более гибкой и позволило бы попавшим в трудное экономическое положение коммерческим товариществам получить быструю помощь. Наши международные клиенты уже не раз интересовались субординированными кредитами в Эстонии.
Иво Ванасаун
Ведущий консультант налогового и правового отдела AS Deloitte Advisory
dv.ee
